计算机软件著作权侵权行为认定方法探讨

计算机软件著作权侵权行为认定方法探讨

摘要：计算机软件产业虽然算是新兴的技术产业，但计算机软件的著作权保护至今已有三十多年的历史了。近年来，学术界不乏对软件侵权认定的探讨和著述。但是，全面而系统地针对软件著作权侵权认定方法进行论述的却很少见。本文通过对不同侵权认定方法的对比性研究、分析和归纳研究，明确在处理不同软件著作权侵权案件中所应当遵循的原则和方法，旨在促使司法人员更加合理地处理此类纠纷，更为有效地保护软件著作权人的权益，打击计算机软件侵权行为，确保民族软件产业的良性发展。

关键词：计算机软件 侵权行为 认定方法 著作权

中图分类号： G718 文献标识码： C 文章编号：1672-1578(2011)10-0218-02

20世纪70年代以来,随着超大集成电路的应用，计算机技术得到了飞速发展，而计算机软件的开发能力，已经成为衡量现代企业乃至整个国家信息化水平和竞争能力的重要标志。目前，我国计算机软件产业发展十分迅猛，然而由于受技术的制约，与欧美等发达国家相比，总体水平仍然相对落后。加上我国软件保护方面的立法尚未完善，处理软件著作权侵权案件的经验十分缺乏。因此，笔者认为十分有必要结合我国相关立法和具体判例，运用分析归纳，整合类比等研究方法，对计算机软件著作权侵权认定的方法问题做深入的探索。并且，通过对该问题的深入研究，以期在软件著作权人权利和公共利益之间寻求利益的平衡点，保护和促进我国民族软件产业的发展。

1 计算机软件知识产权保护

计算机软件著作权的侵权行为是指违反了《著作权法》和《计算机软件保护条例》的规定而侵害了他人的著作权及其相关的权益的行为。[1]基于对计算机软件知识产权的保护以及各国的基本国情，不同国家制定了不同的保护措施。我国对软件的保护采取了适用《著作权法》的原则，同时制定单行法规进行具体保护。随着2001年我国加入WTO，为适应《与贸易有关的知识产权(包括假冒商品贸易)协议》(以下简称"TRIPS"协议)的要求，我国又修订了《著作权法》和《计算机软件保护条例》。[2]至此，我国以《著作权法》保护计算机软件的法律体系的架构也就基本确立起来。所以，在学校领域，计算机软件教育教学的过程中要注意让学生了解该法的相关内容，以确保学生在相关软件行业的学习和工作过程中能知法、懂法、守法。因为青少年违法犯罪现象，已经成为一个全世界日益突出的社会问题。这些都充分暴露出学校在青少年学生德育教育和法制教育方面薄弱和弊端，也表明了重视和加强青少年学生德育教育和法制教育已经刻不容缓。

2 我国在软件著作权侵权立法与司法实践中存在的问题

由于软件著作权本身的专业性，加之相关法律、法规的笼统、原则或者缺失，且鲜有成熟的案例可资借鉴，理论研究也相当薄弱，因此，软件著作权侵权纠纷案件的司法实践不免面对着诸多难点。这就要求我们在法律教育教学的过程中注重对学生软件著作权保护意识的培养，以确保将来能够拿起法律的武器捍卫计算机软件的著作权。

2.1软件著作权保护范围上的争议

根据我国《条例》第6条，对软件著作权的保护不延及开发软件所用的思想、处理过程、操作方法或者数学概念等。那什么是思想，什么又是表达呢?软件中介于思想和表达之间的功能设计是否应受著作权保护?长期以来一直存在争议。[3]

2.2认定方法的立法缺失

认定计算机软件著作权侵权时，法律仅仅规定了侵权认定原则，而对于法官在遵循这一原则的基础之上到底应当采用何种认定方法，我国法律没有明确的相关规定。因此，我们要加强此方面的法学教育，使著作权保护软件的法学理论日渐完善。同时在法学工作者进行培养时，加强该方面的实践教学，使其对该专业领域有充分的了解。

3 计算机软件著作权侵权行为的认定方法

由于计算机软件具有作品和实用工具的双重属性，产品的技术性很强，因此软件著作权侵权认定与一般作品相比更为复杂，涉及一系列的法律问题和技术问题。笔者认为在认定计算机软件著作权侵权行为时，应当着重从以下三种方法入手：

3.1镜像复制法

顾名思义，就是以镜子反射的原理来判断是否构成侵权。如果两软件产品相对应的内容是一致的，就认为实施了复制行为，构成侵权；如果两个软件产品有不同之处，通过镜子反射的内容并非一致，则认为不构成侵权。其步骤是：

(1)直接将软件的目录、文件名进行比较，如完全一致，则可直接认定侵权；(2)不完全一致，继续在安装过程中比较，看安装过程中屏幕显示是否相同；(3)安装完毕后，再比较安装后的文件目录和文件名，看是否相同；(4)此后，还要在使用过程中对屏幕显示、功能、功能键、使用方法、以往范例等进行比较。

经过这几个步骤，一般都可对简单的解密复制情况做出认定。[4]