之前在功利主义与法的精神一文中提到过正当防卫,在读了今天的内容后,我觉得有必要对正当防卫的内在精神做一个深入探讨。书中说到判断是否是正当防卫,需要去判断一个人在进行自我防卫的时候是否是故意的。

我认为,对这个故意的解读,是判断正当防卫的关键。首先可以排除的是,故意并不是指的对行为的自知,因为凡是法律上判定的正当防卫,行为人至少是对自我防卫的行为是知晓的。第二点要说的是,我们看国内最近一系列判断正当防卫的案件,无一不是存在着防守反击一说的,所以我认为,这个故意是对于行为是主动还是被迫的界定。对于被迫而言,必然会存在事件危急情况的界定。界定非常的难以判断,怎么样才算情况危急,比如如何判断施暴者失去了施暴能力,是在彻底丧失抵抗力后还是在失去伤害他人的能力后?我们要关注事件的危急性,对于这种危急性,当事人判断力起伏必然是很大的,而我们是否能站在事后旁观者的角度去界定事件的危急性呢?这些都是正当防卫案件需要关注的要点上。

而回到洞穴奇案中,这个案子的施暴者是谁?我们无法在客观上找出一个准确的施暴者来。而在主观上,我认为有一个明确的施暴者——饥饿。对于事件的危急性而言,我认为是可以判断危急的,无论是事前判断还是事后判断,都可以简单断定:如果不采取行动,洞穴里面的五个人都会死。所以饥饿就成了危急五个人生命安全的明确施暴者。

正当防卫是对于施暴者的防守反击,所以饥饿能否成为一个人杀人的理由呢?我们先不讨论这点,我们从一个小的命题入手,一个人是否应该为了避免偷窃面包而挨饿致死?这个问题,可以从法律和道德上出发。
从法律上出发,这无疑是错误的,并且从之前的案件中我们能够得出答案:不应该偷窃,即使是饿死。
从道德上出发,我们需要细细讨论。有人说,为了面包而犯罪,这不是个人的错误,而是整个社会的错误。但这句话放在本案中不合适,因为这个社会是由于客观因素形成的,并且这个社会是否构成了文明社会也需要另做讨论。所以,我们不从这个观点上加以引申,还是回到洞穴奇案的道德讨论上来。

要对本案的道德观讨论,我认为就是要分析本案的社会构成是否是文明社会,又或者本案是否是脱离了社会的其它结构。从而,我们需要引申出本文的另一个重要问题——自然法是否存在? 我认为,只有分析清楚自然法是否存在,或者说只有支持或者否定自然法的存在后,才能判断本案的社会构成,从而才能从根本上判断本案的道德问题。

要认清自然法是否存在,需要先了解作者或者大众一致认为的自然法到底是什么。自然法更多时候是相较于实证法来说的。自然法讲究的是理性以及“应然”状态的法律,而实证法更强调“命令”,即统治阶层的意志,是“实然”状态之法律。在西方社会,自然法渊源已久,和宗教也有一定相似性。他们认为人类社会有一套理性的自然法则存在,就像信仰有上帝存在一样。

因为认为它是“绝对正确”的,所以就奠定了统治的合法性基础。
所以认为“恶法非法”,与实证法学派的“恶法亦法”相对立。
自然法学派内又分很多派系,也有很多代表人物。
诸如 阿奎那 格劳秀斯 霍布斯 洛克 卢梭等

我们不必因为其宗教属性就彻底否认自然法的存在,虽然读过了卢梭的基本著作后,我有想否定它的冲动,不过我还是想探寻一下。所以,我迫切想知道,自然法最基础的法是什么?就好像笛卡尔从“我思故我在”和“上帝”推导出它整个哲学体系一样。可遗憾的是,我并没有确切的找到。我从各位思想家的思想中能感觉出,自然法就像一个二元论一样,人们心中存在一个理想的模型,但又不似二元论一样能够理性完美的描述出这个模型来。
我意识到,不同的人心里的自然法是不一样的,自然法受限于阶级、时代背景等等,无法真正蜕化为“绝对正确”的元法。不过你不能说自然法又不存在,因为你去思考它,它又的的确确会出现在你心里。

讨论到这里,似乎去思考洞穴奇案的社会构成已经没有了意义。因为是否构成一个社会取决于人们的信心,或者说信念。脱离黄金的法币之所以是法币,是因为人们信任它,所以我认为,社会之所以是社会,也是由于信任的缘故。而洞穴奇案里的人,我认为是不存在信任的,也就是说这不存在社会,或者说存在脱离了文明的社会。

从脱离文明社会的立场来看,我又认为从道德上这些人并无过错,可是他们短暂的脱离了文明社会,在之后又迅速回归,多么的讽刺啊。我想起自杀的人在自杀时的求生欲,以及获救后再次面临困境后的绝望。或许,我又没有理由去嘲讽他们。

(2020年4月4日) Day 2

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