原创： 泊头子   来源（公众号）：专利方舟

2018年10月上旬，微软分别宣布加入LOT网络（转让即许可）和开源发明网络（OIN）。LOT与OIN均属专利防御性组织，微软加入前者意在消除LOT成员专利转让于非执业实体后的专利指控，而加入后者意在运用开源软件赋能微软云，并与OIN成员达成交叉许可，消除其与OIN成员的专利诉讼，拥抱开源。

专利诉讼一般按参与主体可分为两种情况，一是执业实体之间，二是非执业实体与执业实体之间，两种专利诉讼的应对策略不同。软件专利是美国专利诉讼的重灾区，微软可谓身经百战，其应对专利诉讼的方式也反映了当前专利战略的发展趋势。

微软的专利诉讼历史——打击竞争对手

执业实体指控竞争对手专利侵权，或为赔偿以消弱竞争对手，或为垄断操纵市场，这种情况往往伴随着专利侵权反诉，如微软2010年发起的手机操作系统专利战即属于打击竞争对手，对手纷纷反诉。

微软在历史上曾成立NPE公司大量收购专利进行专利防御和进攻。2011年微软联合苹果等6家科技公司以45美元竞购了北电科技6000件专利，并以此为基础成立新的NPE公司——岩星联盟。岩星联盟在2013年即针对安卓阵营的8家科技公司发动专利诉讼。2012年微软还以10.6亿美元竟购了AOL的925件专利，以防专利落入他人之手。

微软的第二任CEO曾视开源软件为癌症，专利战略的剑拔弩张让Linux倍感压力。而1998年联邦法院的State Street案为商业方法专利申请打了大门，导致大量软件专利被授予专利权，软件专利诉讼愈演愈烈。面对威胁，Linux系统的开发者联合起来组成专利防御联盟——开源发明网络（OIN）应运而生。

OIN专利防御联盟

Linux操作系统为开源操作系统，在服务器开发及移动操作系统占据重要地位，已经渗透到生产、生活的方方面面。OIN是一个旨在保护Linux系统的专利防御联盟，收购Linux重要专利供其成员免费使用，成员之间免费交叉许可其Linux系统专利，被许可方承诺针对Linux社区的专利侵犯不提起诉讼。

OIN目前具有2650个社区成员，通过设立的基金购买Linux系统及其软件专利，目前持有1300项专利（申请），其中，包括中国15项授权专利、10项已公开专利，以及750项美国专利，覆盖视频游戏/系统、运输/导航、数据处理、信息安全、虚拟机、触碰技术、软件应用程序、外设设备的程序控制、生物识别、电子商务、自然语言处理、网络通讯、图像处理等领域。

OIN通过协议实现成员之间Linux相关专利交叉授权许可，承若成员之间不互相指控Linux专利侵权，对开源软件创新技术进行防御性公开以防止被他人专有，阻止针对Linux的专利滥诉。

微软爱Linux——加入OIN

过去，微软作为闭源公司的典型代表，动辄拿起专利武器，打击竞争对手。但随着其手机操作系统的落幕，微软的战略重心转移，与以Linux为核心的安卓系统不再短兵相接。微软实施云优先战略，产品如Office等产品迁移到云环境已势在必行，微软云需要Linux开源操作系统及其开发工具的支持，遂打出“微软爱Linux”的旗号。

2018年10月10日，微软加入Linux系统的专利防御联盟——开源发明网络（OIN），免费许可其全部专利组合给OIN成员，包括6万专利。据报道，2014年微软从安卓系统收取了大约34亿美元的专利许可收入，加入OIN后涉及的成员可以与微软重新签订合同，放弃的收入不可谓不大。但微软加入OIN是一个双赢的决定，不仅可以借助开源软件赋能其微软云，还能消解未来的来自OIN成员的专利诉讼。

OIN防御专利诉讼的方式

除了通过设立的基金购买Linux的重要专利、成员之间相互免费许可之外，OIN还有两种方式消除专利诉讼，一种是在专利审查阶段提供现有技术，另一种是对软件技术进行防御型公开。

对于Linux可能侵权的软件专利申请，OIN提前介入，在专利审查阶段向审查员提供现有技术，否定对方专利的新颖性或创造性，使对方的专利无法获得授权。软件更新速度快，其涉及的技术往往不在出版物公开，而通过网络发布。而审查员通常检索出版物公开，难以获得软件的网络使用公开。相关领域的OIN成员更加熟悉，可以通过OIN以第三方意见的形式提供软件网络公开或者使用的证据，帮助审查员完成审查。

OIN还对软件创新技术进行防御性公开，使之成为现有技术，这是开源社区比较擅长的方式。对于计算机软件专利申请，专利审查时现有技术检索困难，即使软件代码在GitHub上开源，往往也晦涩难懂，理解代码对审查员来说即没时间，也不现实。OIN投资的Linux Defenders即对软件技术进行防御性公开的网络出版物，防止他人申请专利独占软件技术，该举得到USPTO的支持，该出版物进入USPTO现有技术数据库。

微软对开源社区的可能影响

微软加入OIN后，可以预见将对微软自身和开源社区影响巨大。微软可以从与安卓系统和Linux其他开发者的专利诉讼中解脱出来，聚焦于其生态系统的建设，并利用开源软件作为创新引擎，助推其战略核心业务Azure云的发展。

微软加入OIN也将带来示范效应，其他公司加入该组织，可以避免微软可能的专利诉讼或者重新与微软签订许可协议，免费获得专利许可。

除魅族外，其他重要手机制造商如三星、华为、中兴、小米、VIVO、OPPO等均未加入，可能的原因在于加入OIN意味着市场格局已定，从竞争走向合作。而手机领域竞争激烈，市场瞬息万变，专利仍是有效制约对方，获得许可收入的重要方式。另外，手机制造商的大部分专利是通信专利而非软件专利。

小米曾是微软专利的最大买家，2016年通过其控制的智谷控股有限公司购买了微软1500多件专利，并达成专利交叉授权协议。小米联合创始人林斌曾经表示，小米的专利只为防御，虽然这是专利积累不够的无奈之举，这与OIN的理念相契合，小米最有可能加入OIN的公司之一。