法律养成——刑法（一）

刑法=犯罪+刑罚
任务：如何定罪、如何量刑
功能：保护法益、保障人权

保护法益：法益就是刑法保护的利益。犯罪是侵害法益的行为。
两则存在冲突时：优先保障人权、存疑有利于被告。

刑法解释
法考考察的能力时如何解释法律，适用法律。

解释技巧：
平意解释
例如：将公司财务解释为他人财物。这里的他人既包括公家也包括私有。
扩大解释
解释后的含义大于字面含义（信件包括电子邮件）
缩小解释
解释后的含义小于字面含义
类推解释（不允许）
例如：强奸罪的妇女解释成男子。
1.性质：类推解释违反罪刑法定原则，禁止使用。
2.例外：不禁止有利于被告的类推解释。禁止类推的目的是为了保障人权，而有利于被告人的类推解释也是保障人权。
3.类推解释和扩大解释的区分：扩大扯的还行，类推扯得太远。
反义解释

常考：
（1遗弃罪遗弃罪是指负有扶养义务的人，对年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人拒绝扶养，情节恶劣的行为。
在这里的负有抚养义务的人解释为家庭成员和负有抚养义务的其他人，扩大解释。
（2重婚罪结婚解释为包含事实婚姻，扩大解释。破坏军婚罪的同居，解释为通奸，类推解释。
（3侵犯通信自由罪种新建解释为电子邮件，扩大解释。
（4凶器解释为菜刀、木棍，扩大解释。
（5抢劫罪、诈骗罪中的财物解释为包含财产性利益，扩大解释。
p7

解释理由：
条文术语————>结论（必须提供理由，论证解释的合理性）

文理解释：解释后的含义在文理上是否讲得通。
体系解释：
一词多义
多词一意
同类解释规则
当然解释：首先要明确的是性质相同、程度不同。
举重以明轻，举轻以明重。

目的解释：根据刑法的保护目的为解释的结论提供理由。必须侵害了刑法所保护的法益。

解释技巧和解释理由
区别：
解释技巧是生产结论，技巧之间的关系是排斥关系。
解释理由是论证结论的合理性，理由之间是并存的。
关系：
两者相辅相成、相互至于。

刑法原则：
罪刑法定原则：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。
强调保护人权。
思想基础：民族主义、自由主义（预测可能性）

基本内容：
1.成文的罪刑法定
（1法律主义:只有立法机关制定的法律才有权规定犯罪和刑罚。行政机关无权指定法律。
（2事前的罪刑法定：不能够回溯。
（3严格的罪刑法定：禁止类推解释，都违反。
（4确定的罪刑法定：禁止处罚不当罚的行为，刑法是最高位的。谦抑性。

罪刑相适应原则：
刑罚尺度=法益侵害性+主观恶性+再犯可能性。

刑罚的效力：
在中国境内犯罪
我国领域：领土领海领空
属地管辖：旗国主义，航天器、船舶属于我国领土。国际列车不算。
属地管辖既包括行为地也包括结果地。（刑侦）犯罪地不包括单纯的过境地。

在中国境外犯罪
属人管辖：我国公民在境外犯罪，犯轻罪的可以不追求，国家公务人员和军人一律追究。
保护管辖：外国人在境外犯罪（1针对我国公民（2犯重罪（3外国当地也认为是犯罪。
普遍管辖

犯罪构成：
客观违法----客观要件----违法阻却事由
客观要件：
行为主体
危害行为
危害结果
因果关系

违法阻却事由：
正当防卫
紧急避险
被害人承诺

主观责任----主观要件---->责任阻却事由
主观要件：
犯罪故意
犯罪过失
无罪过事件
事实认识错误
责任阻却事由：
责任年龄
责任能力
违法性认识可能性
期待可能性

事实判断---->价值评价
首先看行为人有无制造法益侵害的事实，再进行价值评价，就其制造的法益侵害事实能不能谴责行为人。

对于两阶层体系的一些解释：
犯罪是行为，而不是思想。
首先在客观上判断是否造成法益侵害，再去看主观上。

三段论推理：
大前提：法律规定
小前提：案件事实
结论：推导有罪无罪

大前提范围：判断有罪无罪的唯一标准是犯罪构成要件。道德的归道德，法律的归法律。
大前提构成要件要素种类：
1.记述的构成要件要素（事实判断可确定）和规范的构成要件要素（主观价值判断）
2.成文的构成要件要素（刑法条纹明确规定的要素）和不成文的构成要件要素（没有规定，但是必须具备的要素。例如诈骗罪，没有规定以非法目的为占有）
3.积极的构成要件要素和消极的给构成要件要素。
4.客观的构成要件要素和主管的构成要件要素。

小前提：
存疑有利于被告。

易错：大小前提颠倒了。把案件事实作为大前提。

循环往复推到和想象竞合
循环往复：同一个案件事实，有时根据一个法律规定的大前提推导出有个结论后，并不一定能够做到周延判断，需要找其他法律规定，作为大前提，再次进行三段论推理。

想象竞合：一个行为同时符合两个罪名。处理方法：择一重罪论处。只有一个行为数罪并罚是重复处罚，不公平。
明示功能：必须对一个行为循环使用三段论，看这一个行为触犯了哪些犯罪，制造了多少法益侵害事实。

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