优秀课件笔记之计算机软件立法保护

第四章
计算机软件立法保护
3
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软件产业发展和壮大，计算机软件的法律保护得
到了世界各国的普遍重视。
随着计算机技术的不断发展，特别是数字技术和
互联网技术的发展，对计算机软件的法律保护又提出
了许多新问题和挑战。
本章的主要内容是回顾世界有关组织和各主要国
家关于计算机软件法律立法保护的发展脉络，以及有
关立法的现况，以及发展争论中提出的各种观点，对
我国计算机软件的立法保护是有借鉴和指导意义的。
4
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第一节
关于世界主要国家和国际组织的
软件立法例评析
5
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1.1 20
世纪60
年代学者对软件进行国际注册保护
的建议
计算机的发展从60年代开始进入第三代，设计生产软件的
产业已经逐步与硬件分离，开始形成独立的软件产业。相关学
者开始提出了计算机软件法律保护的建议。
1965年奥尔斯莱格发表《计算机程序应当和可能受到保
护？》。提出将国际注册和国际备案制度相结合，建议成立“计
算机程序与备案国际局”，起到国际程序图书馆和程序交流站的
作用，对登记的程序定期公报。借阅有关程序说明的人，应向
该局支付借阅费；需要使用程序的人，应与该局签订许可证协
议并支付使用费，再由该局将使用费转交程序注册所有人。
1968年美国的加尔比发表了《对保护计算机程序新立法的
建议》。成立“计算机程序注册备案局”，获得有效注册的程序
须具备3个条件：“独创性、难度、复杂性”，定期在公报上公布
程序说明书。程序只能由注册所有人向第三方发放许可证透露
内容，并要求第三方负有保密义务。程序的所有人享有控制他
人对程序使用和复制的专有权，但用以构成程序的任何概念，
不享有专有权。
6
6
1.2
国际组织提出的通过建立新的国际条约对软
件进行保护的建议
（1
）1978
年世界知识产权组织发表了《保护计算机
软件示范条款》
1971年世界知识产权组织成立计算机软件国际保
护专家小组，提出了以缔结新的国际公约方式保护计
算机软件的建议。该公约主要包括两方面的内容：建
议建立国际注册制度，对公约国提出一些最低要求。
世界知识产权组织（WIPO）于1978年发表了《保护
计算机软件示范条款》为各国制定软件保护法时提供
了可参考的一些法律条款。
7
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1.2
国际组织提出的通过建立新的国际条约对软
件进行保护的建议
《保护计算机软件示范条款》的主要内容如下
• 给出了计算机软件的定义
• 对受保护对象的惟一的实质性要求是必须具有原创
性•
软件所有人享有的专有权共8项，包括：
在软件成为公知对象前，有权禁止他人公布或为公布该该软件创造条件，并有权禁止他人
取得、保存或复制有关软件产品；在任何情况下，有权禁止他人通过任何方式或采取任何形式
复印或录制有关软件；有权禁止他人利用受保护的程序或程序说明制作相同或相似的新程序或
新说明；有权禁止他人在计算机中使用或存储以及以出售、出租、进出口或发放许可证等目的
以上禁止情况下制作的程序或程序说明；有权禁止他人以出售、出租、进出口或发放许可证等
目的而提供或存放来非法存储或复制有关软件的工具、设备。
概括起来，即不允许他人随意复制、使用、存储在计算机
中的程序或进行出租或出售等，否则构成侵权；但是对其他独
立创作出来的相同或相似软件，不受此限，即对于软件保护不
承认类似专利法或商标法中因申请在先而禁止他人使用的先用
权。
8
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1.2
国际组织提出的通过建立新的国际条约对软
件进行保护的建议
• 保护的主体既有法人也有自然人
• 权力限制：如果计算机软件与受保护软件相同或实
质上相似，若是独立创作的，不过程侵权；
• 保护期限：保护期为从首次投入使用后的20年或从
创作完成之后25年
• 侵权救济：如果软件权利人发现侵权行为，可以请
求主管部门予以制止或向法院需求司法救济
• 允许对计算机软件进行双重和多重保护
9
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1.2
国际组织提出的通过建立新的国际条约对软
件进行保护的建议
评析
　　可以看出《保护计算机软件示范条款》对计算机
软件保护的特点是采取全面保护。一方面是对软件从
开发到许可使用的全过程进行保护，另一方面是采取
相关法律进行全方位保护，如利用版权法禁止复制、
利用专利法享有部分专有权、利用商业秘密法和反不
正当竞争法对开发过程构思及软件半产品进行保护。
但该示范条款过于强调软件所有人的权利，某种程度
上忽视了社会公益其他人的权利。
10
10
1.2
国际组织提出的通过建立新的国际条约对软
件进行保护的建议
（２）世界知识产权组织1983
年提出的《计算机软件
保护条约》
其中规定参加该条约的缔约国的国内法必须达到
的“最低要求”，其宗旨是防止和制裁一切未经许可的
复制、使用、销售他人软件的行为。该要求的内容：
（p 72）。
该条约响应的国家不多。绝大多数发展中国家的
软件产业尚不发达，对软件的国际保护及新的国际条
约并不感兴趣。
11
11
1.3
联合国教科文组织和世界知识产权组织于
1982
年提出的建议
1982年联合国教科文组织和世界知识产权组织召
开会议。会议提交了题为《解决由计算机系统使用作
品与创作作品而引起的版权问题的建议》，包括三条
原则性意见和七条具体意见。
三条原则性意见（p 74）
七条具体意见（p 74）
该文件对利用计算机以及在今天的网络环境下创
作和使用作品的权利界定及其保护具有深远意义。
将软件视为作品进行版权保护，推动了各国用版
权法保护计算机软件的立法或修订进程。
12
12
1.4
其他国家或组织关于软件保护的立法建议
（1）1984年日本通产省关于“程序权法”的建议
该建议的指导思想是：不宜采用版权法而应制定特
殊法来保护计算机程序。主要理由（p75~p76）。
（2）欧洲共同体对计算机软件保护的建议和立法
1991年通过了《计算机程序法律保护的指令》对各
成员国提出了保护计算机程序的最低要求。指令的内
容（p79~p80）。
13
13
1.5
世界贸易组织对计算机程序保护的规定
世界贸易组织的《与贸易（包括假冒商品贸易在
内）有关的知识产权协议》（TRIPS
）关于计算机程
序保护的有关规定的主要内容：
1.将计算机程序作为版权法保护的客体。在TRIPS中
规定：“以源程序或汇编程序编写的计算机程序均应作
为伯尔尼公约意义下的文学作品予以保护”。
2. 版权权力范围。 TRIPS规定的8项经济权利（p82）
外，还增加了“出租权”。
3. 权利限制。
4. 版权保护期限。
14
14
1.6
世界知识产权组织版权条约对计算机程序保
护的规定
为解决国际互联网环境下应用数字技术而产生的版
权保护新问题，世界知识产权组织有120多个国家参
加的会议，于1996年缔结了《世界知识产权组织版权
条约》（简称 WCT）。
《版权条约》的序言中明确了对新技术，特别是信
息和通讯技术对版权的影响，将做出回应。同时，明
确了作者权利与公共利益之间平衡的重要性。
《版权条约》进一步明确计算机程序是作为文学作
品受到版权法保护的，而且完全适用于版权法保护的
范围的规定。
《版权条约》对互联网环境下应用数字技术而产生
的版权保护新问题提出了一些原则性的规定。这些原
则性规定如下：
15
15
1.6
世界知识产权组织版权条约对计算机程序保
护的规定
（1）关于复制权的问题
该规定回答了这样的问题：“在网络环境下，除了
将作品存储在硬盘、软盘或者打印出来等永久型复制
情形外，而仅仅在计算机内存中临时性复制他人作品
是否构成复制？”答案是明确的，即“复制权”中所包含
的复制，应是“以任何方法或形式、直接或者间接地对
作品进行永久性或临时性复制”。
（2）关于网络传播权的问题（p86）
（3）关于技术措施的义务（p87）
（4）关于权利管理信息的义务（p88）
16
16
1.7
美国《数字千年版权法案》（
1998
）对软
件的保护
美国于1998年通过了《数字千年版权法案》（简称
DMCA）该法案是为了应对数字化网络的挑战，及具
体实施世界知识产权组织签署的“数字化条约” —《版
权条约》（WCT）和《表演和录音制品条约》
（WPPT），而对美国版权法作出重要的补充和修订。
《数字千年版权法案》的主要内容之一就是全面、充
分地给以技术措施和管理信息以法律保护。
（1）关于技术措施的法律保护（p89）
（2）关于权利管理信息的法律保护（p91）
17
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第二节
软件保护的法律形式
18
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2.1
软件的国际法保护概述
保护软件的国际条约主要有：
（1）1994年世界贸易组织签署的TRIPS协议，即
《与贸易（包括假冒商品贸易在内）有关的知识产权
协议》。协议规定：“成员国或成员地区都必须把计算
机程序作为伯尔尼公约中所指的’文字作品’给予保护”。
（2）1996年通过的世界知识产权组织《版权条约》。
条约规定：“计算机程序作为《伯尔尼公约》第2条意
义下的文学作品受到保护，此种保护适用于各计算机
程序，而无论其表达方式或表达形式如何”。
19
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2.1
软件的国际法保护概述
保护软件的国际条约主要有：
（3）1991年欧共体通过的《欧共体计算机程序法律
保护的指令》。指令确定了以下原则：将计算机程序
视为文学作品受到版权的全面保护，同时强调法律只
保护程序的表现形式，而程序包含的思想或原则不受
保护；充分保护合法用户的利益，合法取得计算机程
序的人有权装载、运行该程序，有权为独立开发兼容
软件而对程序进行反向工程，并为之进行必要的复制、
翻译行为；不影响其它法律对计算机程序的保护，即
版权保护和其它法律保护可以并存。
20
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2.2
软件的国内法保护概述
（1）版权法保护
版权法的基本原理是“思想/表达”二分法原则，版
权保护思想的表达而不保护思想本身。如果思想被以
某种有形的形式表达，那么这种表达受到版权保护并
且未经版权人同意不得复制，但是版权法不保护这种
思想。
程序作为一种思想的表达，一种技术作品，用版
权法保护顺理成章。但版权法保护局限于技术构思的
表达，而不保护技术构思本身，所以其他人可以自由
利用这种技术构思设计出新程序，并受到版权法的保
护。而且，版权并不排斥其他人独立完成的相同或相
似的作品。
21
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2.2
软件的国内法保护概述
（2）专利法保护
与版权法相比，专利法保护软件是一种更有力的
形式，能够有效地保护作者的技术构思方案，排斥其
他相同或相似的独立完成的软件设计；而且专利保护
将更有利于软件专利权人向社会公开其软件技术，便
于进行许可证贸易和促进软件技术的发展，同时，专
利保护期限也较版权法更接近软件的实际寿命。
单独的计算机程序本身不能成为专利法的保护对
象，软件专利的申请、审查等程序复杂、费时。
22
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2.2
软件的国内法保护概述
（3）商业秘密法保护
主要是指软件在开发过程中的商业秘密保护，以
及通过采取技术措施等方式对软件商品的保护。商业
秘密法保护软件弥补了版权法和专利法保护的一些不
足。
不足之处在于软件作为商品面向市场后维持商业
秘密的难度增加，可靠性降低，对善意的第三方使用
或销售的行为不能采取有效措施。
23
23
2.2
软件的国内法保护概述
（4）商标法、合同法以及反不正当竞争法的保护
软件除了类似于一般商品通过其产品包装上的商
标来表明开发者身份及其商誉外，还可以在软件中通
过技术措施设置自己的商业标记，更加有效地通过商
标法律保护软件。合同保护贯穿于软件开发、生产、
销售、许可等各个环节。反不正当竞争法保护软件，
主要表现在对软件开发商人才的保护方面，将有效禁
止为获取软件开发技术秘密目的而不正当竞争手段“挖
走”软件人才的不正当竞争行为。

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