一、背景：发生了什么纷纷扰扰？

徐振华与腾讯签订自 2011年10月1日起至2017年9月30日的劳动合同
2009年8月6日、2012年10月25日，双方先后签订了两份《协议书》
2014年5月28日，双方劳动关系解除。
徐振华在职期间 设立沐瞳公司，担任法定代表人，为该公司股东；2014年11月至2015年1月设立B公司、D公司、F公司，担任法定代表人。沐瞳公司为三公司股东，且经营范围与腾讯上海公司及关联公司存在重合。
腾讯起诉徐振华开发的《无尽对决》（MobileLegends）全平台收入高达99,375,288美元，约合人民币6.35亿元，违反了《协议书》中的竞业禁止条款，要求支付违约金23,555,588.02元。
一审判决徐振华支付3,723,246.26元；
二审判决徐振华支付19,403,333元。

简单来说，徐振华开发的《无尽对决》收益约合6.32亿元，对腾讯的《王者荣耀》的造成了市场影响，腾讯起诉要求徐振华按照协议书中的竞业禁止条款承担违约金23,555,588.02元，法院判决徐振华返还19,403,333元

二、法庭：争锋相对的主张

（一）该条款是否有效

鉴于乙方已经(或可能)知悉甲方及其关联公司的重要商业秘密或者对甲方及其关联公司的竞争优势具有重要影响的信息，乙方特作出本保密与不竞争承诺，作为甲方母公司—腾讯控股有限公司授予乙方股票期权或限制性股票的对价。 …若乙方的保密与不竞争承诺因任何原因被认定为无效，乙方行使股票期权或限制性股票所获得的收益须全额返还给甲方`（除非甲方书面免除乙方的返还义务）。”

翻译过来就是，腾讯用限制性股票作为经济补偿，若徐振华违反竞业禁止协议，需返还限制性股票（rsu）所获得的收益

1、各自主张：

徐振华：该协议中约定的竞业限制范围过大，属于格式条款无效的法定情形。
法院认为： 竞业限制范围过大，并不必然导致竞业限制方面的约定全部无效 ，不代表徐振华无须遵守竞业限制方面的基本义务。徐振华明显违反了劳动者应遵守的竞业限制方面的基本义务，应依法按约承担违约责任。

很明显，法院驳回了徐振华的主张，从上海法院一贯的倾向来讲，其认为无论是否约定经济补偿，竞业禁止条款都尽量有效。北京法院与上海法院在这一点上颇为一致

【上海市高级人民法院关于适用《劳动合同法》若干问题的意见】十三条: 劳动合同当事人仅约定劳动者应当履行竞业限制义务，但未约定是否向劳动者支付补偿金，或者虽约定向劳动者支付补偿金但未明确约定具体支付标准的，基于当事人就竞业限制有一致的意思表示，可以认为竞业限制条款对双方仍有约束力。补偿金数额不明的，双方可以继续就补偿金的标准进行协商；协商不能达成一致的，用人单位应当按照劳动者此前正常工资的20-50%支付。协商不能达成一致的，限制期最长不得超过两年。

北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于印发《北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》的通知】:用人单位与劳动者在劳动合同或保密协议中约定了竞业限制条款，但未就补偿费的给付或具体给付标准进行约定，不应据此认定竞业限制条款无效，双方在劳动关系存续期间或在解除、终止劳动合同时，可以通过协商予以补救，经协商不能达成一致的，可按照双方劳动关系终止前最后一个年度劳动者工资的20%-60%确定补偿费数额。用人单位明确表示不支付补偿费的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。

同样的问题，江苏和广州法院的态度可不一样了,这两个地方认为此种情况下竞业禁止应为无效，无需遵守。

【广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见】第二十六条:用人单位与劳动者约定竞业限制的，应当在竞业限制期限内依法给予劳动者经济补偿，用人单位未按约定支付经济补偿的，劳动者可要求用人单位履行竞业限制协议。至工作交接完成时，用人单位尚未承诺给予劳动者经济补偿的，竞业限制条款对劳动者不具有约束力。

【江苏省高级人民法院江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见】第十三条:用人单位与劳动者约定了竞业限制条款但未约定经济补偿，或者约定了经济补偿但未按约定支付的，该竞业限制条款对劳动者不具有法律约束力。
劳动者依约遵守了竞业限制条款，但用人单位未按约支付经济补偿，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，应予支持。双方没有约定补偿标准或约定的补偿标准低于《江苏省劳动合同条例》第十七条规定的标准，劳动者请求按照((江苏省劳动合同条例》第十七条规定的标准补足的，应予支持。

至于为什么同一个问题会不一样，涉及到的法理问题是我们一个礼拜的课时量，但是总结起来就是:若是不给钱还想要遵守竞业禁止协议：以上海北京为代表，认为条款仍为有效；以广州江苏为代表，认为此事属于想得美。

（二）徐振华应承担何种违约责任？

1 双方主张：

徐振华： 限制性股票属于徐振华的工资薪金所得 ，与徐振华是否负有竞业限制义务、是否违反竞业限制义务没有关联，不应将限制性股票的行权及已行权部分产生的收益作为竞业限制的违约金。
腾讯：补偿金已通过限制性股票的方式提前支付，徐振华应当返还。
法院认为：根据《协议书》的约定，徐振华应承担的违约责任是向腾讯上海公司返还所有任职期间行使股票期权或限制性股票所生之收益 该条可理解为竞业限制违约金条款，即徐振华违反竞业限制义务应承担违约金，金额等同于徐振华“所有任职期间行使股票期权或限制性股票所生之收益。

2 总体观之

许振华在庭审中一直很有逻辑：否认双方之间存在有效竞业禁止条款-> 即使条款有效，对方无权主张自己遵守竞业限制条款->即使应当遵守条款，承担违约责任，涉案股票也不属于竞业限制条款的对价，无需返还。

上海法院的判决几乎是一条条驳回了徐振华的观点。腾讯公司一审请求徐振华支付23,555,588.02元，徐振华二审主张赔偿2,672,846.89元，二审最终判决徐振华支付19,403,333元。其中的差异主要涉及股价的计算、以多少股计算收益，腾讯公司的其他诉讼请求予以支持。

可以试着想一下：如果在广州或苏州法院，或许腾讯公司的主张不能完全成立，即认定竞业禁止条款无效，那么这1900万也就无需返还了。但是在哪个法院起诉就涉及到管辖法院的问题，那就是另外一个很复杂的事情了。

三、未来：我要怎么跟公司签竞业禁止条款？

（一）我能不签吗？

先来搜索一下以违反竞业禁止条款起诉到法院的案件相关视图，才有胆量说自己能不能不签。

从概率上考虑，因为北上广深的在竞业禁止诉讼中数量遥遥领先，如果我是搬砖的，八成是要签订一份有竞业禁止条款的劳动合同的，那么只能在给付的经济补偿金额高低上周旋。如果连周旋的余地都没有，要么是公司请不起法务，让人事从网上下载了一个格式合同所有人都用；要么就是你的担心是多余的，毕竟不是所有人的工作都值得公司去搞竞业禁止的。

（二）我是小乖乖，要怎么遵守

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条：当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30％按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30％低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。*

*只要乖乖做到不拿着自己掌握的技术去开公司、提供技术支持等一系列骚操作，按月领取经济补偿，注意禁止期限最多不得超过两年就行了。但公司要是钱都不想给，北京上海的小可爱们可以在劳动关系终止的时候，划重点，终止的时候*向公司要求支付经济补偿；广州江苏的就可以律师函威胁或者法院见，其他地方的请酌情参照法院的倾向。

（三）我是可爱又迷人的反派，大不了赔你一点钱

说白了就是签了协议，又真的出去浪了，还被公司发现了

1、如果跟公司终止了劳动关系后，因公司原因三个月都没有支付经济补偿的，请扭着六亲不认的步伐去请求法院解除竞业禁止协议。
2、如果你对公司真的产生了实际影响，他花费人力物力来起诉你了。你除了要积极应诉抗辩如徐振华之外，更要明白：一旦认定为违约，钱是一定要赔的，重点就在争执赔多少的问题了，特别是跟自己违约行为产生的收益相对比。

[判决书全文] (https://mp.weixin.qq.com/s/_6xD7RHAdOBV-npEfAwXYw)

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